商業(yè)特許經(jīng)營合同原理解讀與審判實務(wù)

第一章預(yù)約合同
規(guī)則1雙方當(dāng)事人在協(xié)議中明確約定在具備商品房預(yù)售條件時還需重新簽訂商品房買賣合同的，該協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為預(yù)約合同 【規(guī)則理解】
一、預(yù)約的內(nèi)涵及特征
(一)預(yù)約的內(nèi)涵
(二)預(yù)約的特征
二、預(yù)約的成立及生效
(一)預(yù)約內(nèi)容的確定性
(二)預(yù)約的形式要件
三、預(yù)約與本約的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)及實踐中應(yīng)注意的問題
(一)預(yù)約與本約的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)
(二)實踐中應(yīng)注意的問題 【拓展適用】
一、預(yù)約的效力
(一)必須磋商說
(二)必須締約說
(三)區(qū)分說
二、違反預(yù)約的法律責(zé)任
(一)實際履行
(二)損害賠償
(三)定金罰則 【典型案例】張勵與徐州市同力創(chuàng)展房地產(chǎn)有限公司商品房預(yù)售合同糾紛案
第二章點擊合同
規(guī)則2網(wǎng)站運營者履行變更告知義務(wù)后，單方縮減“免費信箱”容量的行為是
合法行使合同變更權(quán)，不構(gòu)成違約 【規(guī)則理解】
一、信息網(wǎng)絡(luò)時代格式合同的新形式——點擊合同
(一)點擊合同的概念
(二)點擊合同的特點
二、點擊合同的成立與生效
(一)點擊合同的成立
(二)意思表示的撤銷與撤回
(三)點擊合同的生效
三、點擊合同的效力的判定
00最高人民法院指導(dǎo)性案例裁判規(guī)則理解與適用合同卷四目錄00(一)點擊合同條款中免除或者限制責(zé)任的內(nèi)容是否醒目展示
(二)協(xié)議訂立前是否提供了用戶對條款預(yù)先審查的機會
(三)點擊合同內(nèi)容是否違反法律的強制性或禁止性規(guī)定
四、點擊合同中約定的單方變更權(quán)條款 【拓展適用】
一、網(wǎng)絡(luò)免費服務(wù)合同
(一)網(wǎng)絡(luò)免費服務(wù)合同的概念
(二)網(wǎng)絡(luò)免費服務(wù)合同的類型
(三)網(wǎng)絡(luò)免費服務(wù)合同的特征
(四)實踐中要注意的問題
二、未成年人的電子合同締約能力
(一)未成年人締結(jié)電子合同的效力
(二)未成年人存在欺詐情形下所訂電子合同的效力 【典型案例】來云鵬訴北京四通利方信息技術(shù)有限公司服務(wù)合同
糾紛案
第三章買賣合同
規(guī)則3買賣合同中，出賣方少交貨及與合同約定質(zhì)量不符部分貨物的價值不高，并未因此實質(zhì)剝奪買受方再次轉(zhuǎn)售從而獲取利潤的機會，不影響買受方合同目的的實現(xiàn)，其不適當(dāng)履行合同的行為構(gòu)成一般違約，不構(gòu)成根本違約 【規(guī)則理解】
一、買賣合同解除的內(nèi)涵與類型
(一)買賣合同解除的內(nèi)涵
(二)合同解除的類型
二、合同解除與根本違約
三、根本違約的構(gòu)成
四、可預(yù)見性規(guī)則
(一)可預(yù)見性規(guī)則的內(nèi)涵
(二)可預(yù)見性規(guī)則的適用要件 【拓展適用】
一、協(xié)議解除、約定解除與法定解除的關(guān)聯(lián)
二、合同目的與合同動機
三、合同解除權(quán)的行使
四、合同違約解除后的損害賠償范圍 【典型案例】新疆亞坤商貿(mào)有限公司與新疆精河縣康瑞棉花加工有限公司買賣合同糾紛案
第四章拍賣合同
規(guī)則4競買人在競得拍賣品后以空頭支票支付成交定金并不付款提貨的，構(gòu)成違約 【規(guī)則理解】
一、拍賣的定義概述
二、拍賣合同中的要約與承諾
(一)拍賣表示
(二)競價者應(yīng)價
(三)拍定
三、拍賣成交確認(rèn)書的性質(zhì)
四、拍賣合同成立后當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)
(一)拍賣人的權(quán)利義務(wù)
(二)買受人的權(quán)利義務(wù) 【拓展適用】
一、拍賣法律關(guān)系分析
(一)拍賣人與委托人之間的法律關(guān)系
(二)委托人與買受人之間成立買賣合同關(guān)系
(三)拍賣人基于代理與買受人成立代理行為關(guān)系
二、拍賣法律關(guān)系中拍賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任
(一)物的瑕疵擔(dān)保
(二)權(quán)利瑕疵擔(dān)保
三、拍賣瑕疵擔(dān)保責(zé)任的免除
(一)拍賣人無過錯
(二)買受人自己的過錯
(三)拍賣人對拍品瑕疵予以免責(zé)聲明
四、實踐中適用瑕疵擔(dān)保責(zé)任應(yīng)當(dāng)注意的問題
(一)如何防止“聲明不保證”條款的濫用
(二)執(zhí)行拍賣中買受人是否享有瑕疵擔(dān)保請求權(quán) 【典型案例】廣東省廣州和平藝術(shù)品拍賣有限公司訴李進拍賣糾紛案
規(guī)則5拍賣行業(yè)的傳統(tǒng)報價方式作為行業(yè)慣例，在具體的民事活動中被各方當(dāng)事人所認(rèn)同，即具有法律上的約束力 【規(guī)則理解】
一、慣例及其特征
(一)慣例的內(nèi)涵
(二)慣例的法律特征
二、習(xí)慣與習(xí)慣法的關(guān)系
(一)習(xí)慣與習(xí)慣法的相同點
(二)習(xí)慣與習(xí)慣法的不同點
三、慣例(習(xí)慣)作為司法裁判的要件
四、“三聲報價法”作為拍賣行業(yè)慣例可以作為裁判依據(jù) 【拓展適用】
一、拍賣合同的生效
二、拍賣合同生效的一般要件
(一)當(dāng)事人的主體資格
(二)當(dāng)事人意思表示真實
(三)不得違反法律和社會公共利益
三、拍賣合同生效的特殊要件
(一)保留價原則
(二)“價高者得”原則
四、司法實踐中“價高者得”原則與優(yōu)先購買權(quán)沖突的處理
(一)我國有關(guān)優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定
(二)“價高者得”原則與優(yōu)先購買權(quán)之間的沖突
(三)拍賣實踐中適用優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)注意的問題 【典型案例】曾意龍與江西金馬拍賣有限公司、中國銀行股份有限公司上饒市分行、徐聲炬拍賣糾紛案
規(guī)則6買受人與拍賣行惡意串通致使拍賣標(biāo)的物相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利受損，人民法院可以依法宣布拍賣無效或撤銷拍賣 【規(guī)則理解】
一、惡意串通概述
(一)惡意的內(nèi)涵
(二)串通的內(nèi)涵
二、惡意串通行為的構(gòu)成要件
(一)行為人在主觀上具有通謀
(二)行為人要有惡意串通損害他人合法權(quán)益的行為表現(xiàn)
三、拍賣中惡意串通的類型
(一)競買人之間的惡意串通
(二)拍賣人與競買人之間的惡意串通
(三)委托人、拍賣人和競買人三方共同串通
四、拍賣中惡意串通行為的法律后果 【拓展適用】
一、一人競拍行為的效力
(一)從拍賣的概念分析一人競拍的效力
(二)從合同效力認(rèn)定角度分析一人競拍行為的效力
二、禁止拍賣人參與競買規(guī)則
(一)禁止拍賣人參與競買之理由
(二)實踐中拍賣人受托參加競買的法律效力 【典型案例】廣東龍正投資發(fā)展有限公司、廣東景茂拍賣行有限公司申請執(zhí)行復(fù)議案
第五章承攬合同
規(guī)則7承攬人僅以定作人陸續(xù)支付設(shè)備款的行為，來證明設(shè)備已調(diào)試合格的理由缺乏證明力 【規(guī)則理解】
一、承攬合同的概念和特征
(一)承攬合同的概念
(二)承攬合同的法律特征
二、承攬合同的種類
(一)加工合同
(二)定作合同
(三)修理合同
(四)復(fù)制合同
(五)測試合同
(六)檢驗合同
(七)其他承攬合同
三、承攬合同當(dāng)事人的義務(wù)
(一)承攬人的義務(wù)
(二)定作人的義務(wù) 【拓展適用】
一、承攬合同與其他合同的關(guān)系
(一)承攬合同與委托合同的區(qū)分
(二)承攬合同與雇傭合同的區(qū)分
(三)承攬合同與買賣合同的區(qū)分
二、承攬合同中的風(fēng)險負(fù)擔(dān)
(一)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的前提
(二)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的原則
(三)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的種類
三、承攬合同的消滅
(一)定作人的解除權(quán)
(二)承攬人的解除權(quán)
四、承攬合同當(dāng)事人的破產(chǎn) 【典型案例】煙臺冶金新材料研究所與吉林冶金機電設(shè)備制造廠加工承攬合同糾紛案
第六章電信服務(wù)合同
規(guī)則8用戶固定電話因被盜打所造成的話費損失在案件偵破之前，應(yīng)由服務(wù)提供方負(fù)擔(dān) 【規(guī)則理解】
一、電信服務(wù)合同的界定
二、電信服務(wù)合同的法律特征
(一)電信服務(wù)合同是無名合同
(二)電信合同是轉(zhuǎn)移電信資源使用權(quán)的合同
(三)電信合同是持續(xù)服務(wù)性合同
三、電信服務(wù)合同的法律性質(zhì)
(一)電信服務(wù)合同與供用電合同的比較
(二)電信服務(wù)合同與提供服務(wù)合同的比較
(三)電信服務(wù)合同與租賃合同的比較
四、電信服務(wù)合同第三人侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的責(zé)任承擔(dān)
(一)第三人侵犯電信服務(wù)合同的特征
(二)固定電話異常話費的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān) 【拓展適用】
一、移動電話及網(wǎng)絡(luò)電話話費異常時風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)
(一)移動電話及網(wǎng)絡(luò)電話的概念及特點
(二)移動電話及網(wǎng)絡(luò)電話話費異常時的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)
二、電信服務(wù)合同違約金問題的處理
(一)電信服務(wù)合同違約金的法定性和約定性
(二)電信服務(wù)合同違約金的賠償性和懲罰性
(三)審判實踐中對電信服務(wù)合同違約金的調(diào)整 【典型案例】廣東省南海市郵電局訴崔立新欠付電話費糾紛案
規(guī)則9入網(wǎng)費和通話費是為不同的交易目的而設(shè)，用戶欠費的，移動電話公司有權(quán)對用戶做停機處理，但無權(quán)將用戶號碼無償收購并轉(zhuǎn)讓 【規(guī)則理解】
一、移動電信合同的含義及特征
(一)移動電信服務(wù)合同的含義
(二)移動電信服務(wù)合同的特征
二、移動電信服務(wù)合同中雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)
(一)移動電信服務(wù)經(jīng)營者的義務(wù)
(二)移動電信用戶的義務(wù) 【拓展適用】
一、移動電信服務(wù)合同中不公平格式條款的類型
(一)提供者減輕或免除自己責(zé)任、加重相對人責(zé)任
(二)提供者排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利
二、移動電信服務(wù)合同中不公平格式條款的法律效力判斷
三、移動電話號碼的法律性質(zhì)分析
(一)移動電話號碼的權(quán)利屬性
(二)移動電話號碼的權(quán)利類型及歸屬
四、移動電信用戶間轉(zhuǎn)讓移動電話號碼的法律問題 【典型案例】廣東直通電訊有限公司訴洪分明電話費糾紛案
規(guī)則10電信服務(wù)企業(yè)在訂立合同時未向消費者告知某項服務(wù)設(shè)定使用期限限制,合同履行中以超期為由限制或停止對消費者服務(wù)的，屬于違約行為 【規(guī)則理解】
一、經(jīng)營者告知義務(wù)的內(nèi)涵
(一)經(jīng)營者告知義務(wù)的概念
(二)經(jīng)營者告知義務(wù)的性質(zhì)
二、經(jīng)營者告知義務(wù)的內(nèi)容
(一)告知有關(guān)商品或服務(wù)的信息
(二)告知有關(guān)商品或服務(wù)的必要信息
(三)經(jīng)營者向消費者告知的信息應(yīng)當(dāng)真實
三、經(jīng)營者違反告知義務(wù)的法律后果
(一)違反告知義務(wù)的方式
(二)違反告知義務(wù)的法律后果 【拓展適用】
一、消費者知情權(quán)概述
二、消費者知情權(quán)與消費者其他權(quán)利的關(guān)系
(一)消費者知情權(quán)與消費者自主選擇權(quán)的關(guān)系
(二)消費者知情權(quán)與消費者人身財產(chǎn)安全權(quán)的關(guān)系
(三)消費者知情權(quán)與消費者公平交易權(quán)的關(guān)系
三、消費者知情權(quán)與經(jīng)營者告知義務(wù)的內(nèi)在關(guān)聯(lián)
(一)消費者知情權(quán)與經(jīng)營者告知義務(wù)的內(nèi)在一致性
(二)實踐中消費者知情權(quán)保護與經(jīng)營者告知義務(wù)履行的不完全對應(yīng)問題
(三)有關(guān)侵害消費者知情權(quán)問題解決的路徑 【典型案例】劉超捷訴中國移動通信集團江蘇有限公司徐州分公司電信服務(wù)合同糾紛案
第七章醫(yī)療服務(wù)合同
規(guī)則11醫(yī)療服務(wù)機構(gòu)在非緊急情況下，未履行告知說明義務(wù)并征得患者同意，擅自改變約定的醫(yī)療方案導(dǎo)致治療失敗，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 【規(guī)則理解】
一、醫(yī)患關(guān)系的法律性質(zhì)
(一)醫(yī)患關(guān)系的界定
(二)醫(yī)患關(guān)系的法律屬性
二、醫(yī)療服務(wù)合同的法律特征
(一)醫(yī)療給付義務(wù)的高度專業(yè)性和當(dāng)事人雙方作用的不對等性
(二)兼具道德性和合法性
(三)合同內(nèi)容的不確定性和非結(jié)果性
(四)合同締結(jié)過程中的強制締約性
三、醫(yī)療機構(gòu)的義務(wù)及違約類型
(一)診療義務(wù)
(二)告知、說明義務(wù)
(三)醫(yī)療機構(gòu)的違約類型 【拓展適用】
一、醫(yī)療服務(wù)合同中醫(yī)方的違約責(zé)任構(gòu)成
(一)醫(yī)療機構(gòu)存在違反醫(yī)療服務(wù)合同的行為
(二)患者的權(quán)利受到損害的事實存在
(三)違約行為與損害后果之間須有因果關(guān)系
(四)醫(yī)療機構(gòu)存在過錯
二、醫(yī)療違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合
三、醫(yī)療違約責(zé)任的承擔(dān)與免責(zé)
(一)醫(yī)療違約責(zé)任承擔(dān)的主要形式
(二)醫(yī)療違約損害賠償責(zé)任的承擔(dān)規(guī)則
(三)醫(yī)方違約責(zé)任的免責(zé)事由 【典型案例】鄭雪峰、陳國青訴江蘇省人民醫(yī)院醫(yī)療服務(wù)合同糾紛案
0最高人民法院指導(dǎo)性案例裁判規(guī)則理解與適用合同卷四目錄0第八章儲蓄存款合同
規(guī)則12銀行接受客戶的存款，但存款被他人以偽造的印章冒領(lǐng)，銀行應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任 【規(guī)則理解】
一、儲蓄存款合同的內(nèi)涵
二、儲蓄存款合同中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)
(一)存款機構(gòu)的權(quán)利與義務(wù)
(二)存款人的權(quán)利與義務(wù) 【拓展適用】
一、儲蓄存款合同的法律特征
(一)儲蓄存款合同的主體具有特定性
(二)存款機構(gòu)須依據(jù)存款人的請求方能支付本金利息
(三)儲蓄存款合同為格式合同
(四)儲蓄存款合同為實踐合同、要式合同、有償合同、單務(wù)合同
二、儲蓄存款合同的法律性質(zhì)
(一)貨幣所有權(quán)取得與喪失的特殊性
(二)儲蓄存款合同的性質(zhì)界定