商法學(xué)·經(jīng)濟法學(xué)卷（修訂版）

　　本書為本套叢書的第四分冊，即商法、經(jīng)濟法部分。商法與經(jīng)濟法作為法律部門或法律學(xué)科，有著與其他法律部門與學(xué)科不同的特點，對這種特點的理解對于學(xué)好本學(xué)科以及取得理想的司法考試成績都非常重要。商法是調(diào)整商事貿(mào)易關(guān)系的法律部門。從本質(zhì)而言，商法屬于私法，以對私的權(quán)利與利益的保護為本旨，以對商事交易活動提供規(guī)則為內(nèi)容。故商法與民法有著極為深刻的邏輯上的與內(nèi)涵上的聯(lián)系’民法的很多制度、原則、精神對商法規(guī)范有著直接的適用意義。所以學(xué)習(xí)商法、掌握商法，首先要有比較好的民法基礎(chǔ)，這是十分重要的。但是，商法又不同于民法，不能簡單地將商法理解為民法的特別法。事實上，商法的很多制度、原則與精神已經(jīng)超越了民法，舉凡票據(jù)法、保險法、海商法、破產(chǎn)法以及公司法等商法的分支部門，都有著較強烈的專業(yè)性、技術(shù)性，同時還有著較明顯的國際性、靈活性，僅有民法的基礎(chǔ)，而不對這些學(xué)科有專門的與深入的研習(xí)，是決無可能真正掌握和理解好商法的。經(jīng)濟法則相反，其本質(zhì)為公法而非私法，是國家宏觀調(diào)控經(jīng)濟、規(guī)制市場的法律部門，所以學(xué)好經(jīng)濟法應(yīng)當有較好的憲法與行政法的基礎(chǔ)，也即有公法的理論奠基，但同時由于經(jīng)濟法所調(diào)整的社會關(guān)系多與自然人、法人這些民事主體的權(quán)益密切相關(guān)，所以學(xué)習(xí)經(jīng)濟法又對民法基礎(chǔ)有一定的要求。這是經(jīng)濟法的一個顯著特征。作為司法考試的主要學(xué)科’商法與經(jīng)濟法同別的法律學(xué)科如民法、刑法、行政法、各種訴訟程序法等有一個最明顯的不同，就是商法和經(jīng)濟法都是由若干既有一定聯(lián)系但更有顯著不同的分支部門或分支學(xué)科組成，如商法，是由公司法、合伙法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險法、海商法等相對獨立的法律部門組成，經(jīng)濟法則由競爭法、消費者權(quán)益法、產(chǎn)品責(zé)任法、土地法、勞動法、稅法、環(huán)境．法等相對獨立的法律部門組成。這就要求我們自己善于去發(fā)現(xiàn)它們的規(guī)律，找到它們相通的地方，同時掌握它們的區(qū)別所在，這樣才能收到事半功倍的效果。在編寫體例上，每一分支學(xué)科的試題部分與參考答案部分放在一起，也是考慮到商法、經(jīng)濟法的這些特征，方便讀者查閱而設(shè)計的。2005年10月，我國的商事立法有兩個重大的法律修訂活動，一個是公司法的修訂，一個是證券法的修訂。本書主要即是依據(jù)此兩個修訂的法律而進行修訂的。其中公司法的修訂主要是體現(xiàn)在公司法理念的變化上，這種理念上的變化體現(xiàn)在很多具體的制度方面，需要特別注意掌握，這些重大修改包括：（一）新修訂的公司法刪除了專為國有投資主體和國有企業(yè)改革設(shè)置的條文而突出了公司法規(guī)則的普適性，使公司法真正成為便于各種投資者設(shè)立公司的法律。（二）就公司設(shè)立的立法體例而言，由原來的防止濫設(shè)公司而轉(zhuǎn)變?yōu)榉奖阍O(shè)立公司，對公司設(shè)立釆準則主義，其具體措施包括降低公司最低注冊資本數(shù)額，允許股東分期繳納出資，允許設(shè)立一人有限公司，等等。（三）公司法修訂后特別強調(diào)尊重公司的自治，放松管制，強調(diào)股東在決定公司重大事項中的地位。新公司法取消了原來的對公司轉(zhuǎn)投資的限額（即對外投資總額累計不得超過公司凈資產(chǎn)的50％），而改由公司章程規(guī)定。由于章程是公司股東制定的，因而實質(zhì)是將其決定權(quán)交給了股東。新公司法在原公司法規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了10處公司章程可以另行作出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。（四）新修訂的公司法加強了對相關(guān)權(quán)利人權(quán)利．的事后救濟規(guī)則，其中包括增加民事責(zé)任的規(guī)定，使當事人通過訴訟追究有關(guān)人員的賠償責(zé)任有了依據(jù)；引進公司法人格否認的措施，使債權(quán)人追究濫用公司地位和有限責(zé)任股東的連帶責(zé)任有了依據(jù)；規(guī)定了股東會、股東大會、董事會決議無效、撤銷的規(guī)則，使股東會、股東大會、董事會決議瑕疵的訴訟成為可能；健全股東直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，使法院管轄股東訴訟案件具有了現(xiàn)實性。突出有限責(zé)任公司的簡化，彰顯其人合特色。譬如，有限責(zé)任公司股東會的召開可以適用簡易程序，經(jīng)理僅作為任意設(shè)立的機關(guān)等，都較前更適應(yīng)小公司的需要，符合公司自治的要求。（五）在公司法與證券法的關(guān)系上，凈化了公司法的內(nèi)容，協(xié)調(diào)了公司法與證券法的關(guān)系，將股票、公司債券的公開發(fā)行、上市交易和監(jiān)管的問題納入證券法規(guī)定，公司法不再重復(fù)規(guī)定這些內(nèi)容。

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