行政壟斷的法律控制研究

　　《行政壟斷的法律控制研究（經(jīng)濟(jì)法系列）》在既往研究成果的基礎(chǔ)上，運(yùn)用跨學(xué)科研究法、語(yǔ)義分析法、比較分析法、博奕分析法、實(shí)證分析法等研究方法，對(duì)如何控制行政壟斷問(wèn)題作了較全面、較深入、較細(xì)致的研究?！缎姓艛嗟姆煽刂蒲芯浚ń?jīng)濟(jì)法系列）》的基本命題是：行政壟斷是一種非法壟斷，對(duì)這種非法壟斷必須通過(guò)法律手段予以控制，為此，必須建立一個(gè)以協(xié)商合作制為核心的法律控制體系。作者對(duì)這一命題的論述是按本體論、價(jià)值論、控制論的結(jié)構(gòu)展開(kāi)的?！氨倔w論”旨在對(duì)“行政壟斷是什么”這一問(wèn)題進(jìn)行考察與分析，這種考察與分析分四章進(jìn)行。第一章對(duì)“行政壟斷”概念產(chǎn)生的具體歷史語(yǔ)境，“行政”、“壟斷”等語(yǔ)詞的語(yǔ)義進(jìn)行了考察。在對(duì)學(xué)界關(guān)于“行政壟斷”定義的一些主要分歧進(jìn)行歸納并逐一予以分析說(shuō)明的基礎(chǔ)上，作者對(duì)“行政壟斷”進(jìn)行了如下界定：行政壟斷是行政主體利用行政權(quán)力實(shí)施的限制競(jìng)爭(zhēng)、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。為了廓清學(xué)界對(duì)行政壟斷與其他相關(guān)概念如國(guó)家壟斷、行業(yè)壟斷間關(guān)系的一些模糊認(rèn)識(shí)，作者對(duì)行政壟斷與國(guó)家壟斷、經(jīng)濟(jì)壟斷、行業(yè)壟斷、自然壟斷、官商壟斷等概念的聯(lián)系與區(qū)別作了比較細(xì)致的辨識(shí)。然后，按壟斷的主體要講、壟斷的主觀要件、壟斷的客體要件與壟斷的客觀要件這一分析范式對(duì)行政壟斷的構(gòu)成進(jìn)行了分析。對(duì)行政壟斷進(jìn)行分類，可以明確“行政壟斷”這一概念的外延。學(xué)界一般將行政壟斷劃分為地區(qū)封鎖、部門(mén)壟斷、強(qiáng)制購(gòu)買(mǎi)、強(qiáng)制聯(lián)合限制競(jìng)爭(zhēng)四類。作者在第二章吸收了這一研究成果，同時(shí)又根據(jù)行政法學(xué)關(guān)于行政行為分類的理論將行政壟斷劃分為具體行政壟斷與抽象行政壟斷、作為的行政壟斷與不作為的行政壟斷。這種新的行政壟斷分類，對(duì)于反行政壟斷法律制度的構(gòu)建，對(duì)于加大司法機(jī)關(guān)審查行政壟斷的力度具有啟發(fā)意義。行政壟斷的形成與有許多因素有關(guān)，對(duì)此必須分清主次。第三章從三個(gè)層面對(duì)行政壟斷的主要成因進(jìn)行了分析：第一個(gè)層面的原因是行政性分利集團(tuán)的產(chǎn)生，這是行政壟斷產(chǎn)生的前提；第二個(gè)層面的原因是利益分配制度不合理，這是行政壟斷形成的根源；第三個(gè)層面的原因是缺乏有效的控制行政壟斷的法律制度，這是行政壟斷擴(kuò)散的關(guān)鍵。透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，是我們正確認(rèn)識(shí)事物的基本路徑。然而，學(xué)界對(duì)行政壟斷的本質(zhì)卻很少關(guān)注。本篇第四章著眼于行政壟斷的違法性，對(duì)其本質(zhì)屬性進(jìn)行了考察，指出行政壟斷是一種兼具經(jīng)濟(jì)違法與行政違法雙重違法屬性的集體違法行為。行政壟斷這一本質(zhì)屬性的揭示，要求我們?cè)跇?gòu)建反行政壟斷法律制度時(shí)，既要重視經(jīng)濟(jì)法律制度的建設(shè)，也要重視行政法律制度的建設(shè)，應(yīng)重視經(jīng)濟(jì)法與行政法在反行政壟斷中的協(xié)調(diào)與互補(bǔ)，不能顧此失彼?！皟r(jià)值論”分三章對(duì)“行政壟斷怎么樣”這一問(wèn)題作了回答。第五章從競(jìng)爭(zhēng)的角度對(duì)行政壟斷進(jìn)行了價(jià)值評(píng)判，指出行政壟斷在微觀層面上造成了特定市場(chǎng)上不公平競(jìng)爭(zhēng)與壟斷局面的出現(xiàn)，在宏觀層面上阻礙了全國(guó)開(kāi)放市場(chǎng)、統(tǒng)一市場(chǎng)的形成。第六章就行政壟斷對(duì)經(jīng)濟(jì)自由的分割進(jìn)行了剖析，指出行政壟斷不僅損害了經(jīng)營(yíng)者最基本的自由權(quán)利，而且也侵犯了消費(fèi)者的基本人權(quán)。第七章就行政壟斷如何減報(bào)經(jīng)濟(jì)效率進(jìn)行了分析。在該章中，作者運(yùn)用西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的公共選擇理論主要是“尋租”理論、我國(guó)相關(guān)部門(mén)的一些統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)及具體實(shí)例，證明行政壟斷不僅直接減損社會(huì)經(jīng)濟(jì)福利，而且阻礙了對(duì)提升一國(guó)產(chǎn)業(yè)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力具有重要影響的規(guī)模經(jīng)濟(jì)的生成?！翱刂普摗笔侨珪?shū)的重點(diǎn)，主要解決“對(duì)行政壟斷怎么辦”的問(wèn)題。主要內(nèi)容包括控制行政壟斷的路徑選擇，反行政壟斷立法、執(zhí)法的現(xiàn)狀與缺陷，行政壟斷法律控制制度之構(gòu)建。控制行政壟斷的路徑選擇是第八章關(guān)注的焦點(diǎn)。當(dāng)前關(guān)于如何控制行政壟斷主要有三種觀點(diǎn)：體制改革觀；綜合治理觀；反壟斷法規(guī)制觀。作者首先對(duì)這幾種行政壟斷控制觀的內(nèi)容進(jìn)行了介紹與評(píng)論，然后從法律與體制改革的關(guān)系，法律與道德在行政壟斷控制中的地位和作用，中國(guó)實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制、實(shí)行依法治國(guó)方略、加入WTO的具體歷史背景，俄羅斯、烏克蘭等轉(zhuǎn)型期國(guó)家、歐盟、美國(guó)等發(fā)達(dá)資本主義國(guó)家反行政壟斷的經(jīng)驗(yàn)等方面論證了《行政壟斷的法律控制研究（經(jīng)濟(jì)法系列）》提出的第一個(gè)重要觀點(diǎn)：法律是控制行政壟斷的主要手段。第九章對(duì)反行政壟斷立法與執(zhí)法現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，指出從立法層面來(lái)看，反行政壟斷的法律不是沒(méi)有，而是有很多，但因立法者對(duì)行政壟斷的雙重違法屬性把握不準(zhǔn)，因此“法律真空”與“重復(fù)建設(shè)”的弊端在反行政壟斷立法中同時(shí)存在。從執(zhí)法層面看，存在著該管的不管，不該管的多管“閑事”的情況，由此使得反行政壟斷的執(zhí)法績(jī)效不佳。第十章首先從理論層面主要是根據(jù)憲法學(xué)上的控權(quán)論、行政法學(xué)上的控權(quán)論、經(jīng)濟(jì)法學(xué)上的干預(yù)政府論對(duì)行政壟斷法律控制制度的應(yīng)然體系進(jìn)行了探討，然后以昂格爾關(guān)于實(shí)現(xiàn)法治所必需的兩個(gè)條件作為分析范式，指出當(dāng)前中國(guó)并不具備建立行政壟斷法律控制應(yīng)然體系之現(xiàn)實(shí)條件，要有效地對(duì)行政壟斷進(jìn)行控制，必須進(jìn)行制度創(chuàng)新。接下來(lái)以我國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)者運(yùn)用博奕理論對(duì)地區(qū)封鎖中的“囚徒困境”的分析為楔入點(diǎn)，提出并論證了《行政壟斷的法律控制研究（經(jīng)濟(jì)法系列）》的第二個(gè)重要觀點(diǎn)：協(xié)商合作制——反行政壟斷法律控制體系之核心制度，并運(yùn)用政治學(xué)中的法團(tuán)主義、法理學(xué)中的“回應(yīng)型法”理論，結(jié)合中國(guó)“集體本位”的本土法資源與近年來(lái)反行政壟斷的經(jīng)驗(yàn)對(duì)該觀點(diǎn)進(jìn)行了論證。最后，就如何完善行政壟斷法律控制體系中的主要法律制度如反壟斷法、財(cái)稅法、行政程序法、訴訟法、憲法等進(jìn)行了探討。

　　鄭鵬程，男，湖南隆回人。湖南大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士，湖南大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)法研究室主任，湖南大學(xué)競(jìng)爭(zhēng)法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究中心主任，湖南省首批新世紀(jì)“121人才工程”人選、青年社會(huì)科學(xué)人才“百人工程”培育對(duì)象。