刑法事后自動恢復(fù)制度構(gòu)建研究

　　司法實踐中經(jīng)常存在這樣的情況，行為人在實施犯罪之后，在被追訴之前，采取自愿的補救行為，有效地恢復(fù)了其先前的犯罪行為所破壞的法益的行為。對這類行為應(yīng)如何定性和處理，成為刑法理論和司法實踐亟須解決的問題。此行為既有利于彌補被害人因為行為人先前的犯罪行為所遭受的損失，同時也有利于促成犯罪人真誠悔悟、改過自新，給犯罪人多一條悔過自新的道路，其積極意義并不亞于自首與立功。對這類行為目前我國刑法尚缺乏理論評價與立法規(guī)范，司法實踐中多作為酌定的量刑情節(jié)予以處理，且處理不規(guī)范。存在的突出問題是：認(rèn)識存在分歧，處罰沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，有的處罰過輕，放縱了犯罪，有的處罰過重，損害了司法公正的形象。這種具有積極意義的行為，宜采用“事后自動恢復(fù)”的概念予以概括，在此基礎(chǔ)上采取統(tǒng)一的調(diào)整方式是非常合適的。事后自動恢復(fù)成立的邏輯順序是：符合犯罪主體條件的行為人，在實施犯罪行為之后，在被追訴之前，在其自愿的心理態(tài)度的支配之下，實施了一定的恢復(fù)行為，全部或者部分恢復(fù)了其先行的犯罪行為所破壞的法益。按照事后自動恢復(fù)成立的邏輯順序，可以清楚地得出，一行為之所以能夠構(gòu)成事后自動恢復(fù)行為，必須同時具備時空條件、主觀條件、行為條件，結(jié)果條件以及關(guān)系條件。由于法益自身的特點，并非所有犯罪所侵害的法益都存在成立事后自動恢復(fù)的空間，只有在法益具有可恢復(fù)性的犯罪中，才存在成立事后自動恢復(fù)的可能。對共同犯罪中的事后自動恢復(fù)問題的處理，應(yīng)當(dāng)以脫離共犯關(guān)系理論為基礎(chǔ)，綜合運用事后自動恢復(fù)的理論合理解決。從恢復(fù)的效果及鼓勵共犯實施事后自動恢復(fù)行為的角度出發(fā)，對恢復(fù)全部法益的行為人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為構(gòu)成事后自動恢復(fù)，部分恢復(fù)法益的，認(rèn)定為構(gòu)成部分的事后自動恢復(fù)。雖然是共同犯罪，但是在行為人恢復(fù)全部被害法益的情況下，與行為人單獨實施犯罪恢復(fù)全部被害法益在結(jié)局上并無不同，所以沒有必要設(shè)置兩套處罰規(guī)制。事后自動恢復(fù)條文設(shè)計的基本原則是兼顧法律的確定性和靈活性，尋求法律的適應(yīng)性。在立法上宜采取“二元的立法模式”。首先在刑法總則中，對事后自動恢復(fù)的概念以及處罰原則作出原則性的規(guī)定，對成立事后自動恢復(fù)存在特殊要求的犯罪可以在分則具體條文之后作出特別規(guī)定?？倓t中事后自動恢復(fù)的條文可以表述為：“行為人在實施犯罪之后，在被追訴之前，主動實施有效恢復(fù)被侵害之法益的行為，是事后自動恢復(fù)。對于完全恢復(fù)法益的，可以免除處罰；基本恢復(fù)法益的，可以從輕或者減輕處罰。在司法機關(guān)追訴之后，尚未抓獲之前，行為人主動實施有效恢復(fù)被侵害之法益的行為，完全或者基本恢復(fù)法益的，以事后自動恢復(fù)論。”從保障刑法典體系協(xié)調(diào)的角度考慮，應(yīng)該將該條文規(guī)定在刑法第68條立功條文之后，作為第68條之一。《刑法事后自動恢復(fù)制度構(gòu)建研究》正文總共分為五章。首章主要通過司法實踐中的典型案例總結(jié)事后自動恢復(fù)的現(xiàn)象，然后通過對國外事后自動恢復(fù)的相關(guān)立法以及我國目前涉及的事后恢復(fù)條文進(jìn)行梳理、分析的基礎(chǔ)上，分析事后自動恢復(fù)制度缺失所導(dǎo)致的不良后果。第二章在首章的基礎(chǔ)上，從制度層面和實踐層面界定事后自動恢復(fù)的概念，界分事后自動恢復(fù)與相關(guān)概念的區(qū)別，剖析中外關(guān)于事后自動恢復(fù)的理論，創(chuàng)新性地提出事后自動恢復(fù)制度構(gòu)建的理論基礎(chǔ)。第三章從刑法的基本原則、基本理論以及犯罪學(xué)相關(guān)理論出發(fā)，論證事后自動恢復(fù)制度能夠成為刑法上一種建制的必要性。第四章在結(jié)合現(xiàn)有社會條件、政策條件、文化條件、法治環(huán)境分析的基礎(chǔ)上，論證事后自動恢復(fù)制度構(gòu)建的可行性。第五章主要探討事后自動恢復(fù)的成立條件、成立范圍、共犯的事后自動恢復(fù)問題、立法標(biāo)準(zhǔn)、立法模式以及條文設(shè)計，提出事后自動恢復(fù)制度的具體設(shè)計方案。

　　閆雨，女，漢族，1983年11月生，吉林農(nóng)安人。現(xiàn)任廣東工業(yè)大學(xué)政法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師，廣東工業(yè)大學(xué)“青年百人”A類引進(jìn)人才。本科畢業(yè)于東華理工大學(xué)法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；碩士畢業(yè)于江西財經(jīng)大學(xué)刑法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；博士畢業(yè)于北京師范大學(xué)刑法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)博士學(xué)位，師從儲槐植教授。在《中國法學(xué)》《江西社會科學(xué)》等雜志公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文50余篇（其中CSSCI來源期刊20余篇，人大復(fù)印資料全文轉(zhuǎn)載1篇），所撰寫的博士論文獲北京師范大學(xué)優(yōu)秀博士學(xué)位論文、碩士論文獲江西財經(jīng)大學(xué)優(yōu)秀碩士學(xué)位論文。主持國家社科基金等***、省（部）級、市（廳）級項目7項，參與國家社科基金等***、?。ú浚┘?、市（廳）級項目15項。