商事裁判精要觀點(diǎn)集成：合同法總則卷

第一章合同總論
第一節(jié)合同的認(rèn)定
一、合同的定義及其法律特征
裁判要旨 合同除確定具體的交易關(guān)系外，還可以具有對以后發(fā)生關(guān)系的規(guī)范指引作用，合同還可以具有對既往發(fā)生行為的確認(rèn)和評價(jià)作用。
二、政府機(jī)關(guān)參與合同的認(rèn)定
裁判要旨一 當(dāng)事人與政府機(jī)關(guān)未經(jīng)平等協(xié)商，兩者之間并非民法意義上的平等主體關(guān)系，雙方亦沒有就此形成民事合同關(guān)系。
裁判要旨二 政府機(jī)關(guān)作為平等主體與企業(yè)簽訂的合同屬于民事合同。
裁判要旨三 人民銀行依法撤銷金融機(jī)構(gòu)的行為，并不排斥當(dāng)事人與其他平等主體設(shè)立民事法律關(guān)系，該民事法律關(guān)系也不因人民銀行的督促而改變其性質(zhì)。
裁判要旨四 政府協(xié)調(diào)相關(guān)事宜所形成會(huì)議紀(jì)要，沒有改變當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，合同當(dāng)事人一方以此作為抗辯的理由，人民法院不予支持。
第二節(jié)合同糾紛裁判原則
一、平等原則的內(nèi)涵及表現(xiàn)
裁判要旨 雙方當(dāng)事人簽訂預(yù)約合同，但在訂立本約時(shí)一方當(dāng)事人提出異議，屬正當(dāng)?shù)拇枭绦袨?，雙方法律地位平等，對方當(dāng)事人不得以雙方已達(dá)成預(yù)約合同為由強(qiáng)行要求必須簽訂本約。
二、自由原則的表現(xiàn)及限制
裁判要旨一 當(dāng)事人依法享有訂立合同的自由，包括有權(quán)決定是否與他人訂立合同的自由，也包括選擇合同當(dāng)事人的自由、決定合同內(nèi)容的自由等。
裁判要旨二 未經(jīng)通知或未經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押物的，受讓方通過行使滌除權(quán)滌除轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物上的抵押權(quán)負(fù)擔(dān)的，轉(zhuǎn)讓行為有效，符合合同自由的原則。
三、公平原則的內(nèi)涵及適用
裁判要旨一 對格式合同的解釋，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
裁判要旨二 營銷合同中一方當(dāng)事人提成費(fèi)用的約定是否過高，應(yīng)考量投入和收入的數(shù)額，以公平原則進(jìn)行衡量。
裁判要旨三 資金委托管理協(xié)議中的保底條款致使雙方民事權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，違背了合同法的公平原則的，該條款無效。
四、誠實(shí)信用原則的表現(xiàn)及適用
裁判要旨一 債務(wù)人無正當(dāng)理由未在合同約定的期限內(nèi)還款，擔(dān)保人未按照合同約定承擔(dān)保證責(zé)任，均構(gòu)成合同履行中的違約，本應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，而債務(wù)人、擔(dān)保人反以資金拆借超過法定期限等不正當(dāng)理由主張合同無效的，有違誠實(shí)信用原則。
裁判要旨二 擔(dān)保人在債務(wù)人簽訂借款合同之前明知其存在尚未償還的債務(wù)而仍為其借款提供抵押擔(dān)保，并且未對借款用途加以限制的，不能在訴訟中主張借款人不得將借款用于債務(wù)的償還。
裁判要旨三 當(dāng)事人違反商品房預(yù)售合同約定，收受購房款且房屋已具備交付條件時(shí)，又與第三人簽訂房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，違反誠實(shí)信用原則。
裁判要旨四 當(dāng)事人怠于履行合同約定的義務(wù)，反而尋找借口惡意主張合同無效的，違背誠實(shí)信用原則。
裁判要旨五 同一當(dāng)事人對同一事實(shí)所提出的主張已被前一訴訟生效法律文書所確認(rèn)，在后一訴訟中提出相反主張，有違誠實(shí)信用原則。
五、合法原則及公序良俗原則的內(nèi)涵及表現(xiàn)
第二章合同的訂立
第一節(jié)合同的訂立主體及成立方式
一、合同訂立主體的締約能力
（一）自然人包括個(gè)體工商戶的締約能力
（二）法人的認(rèn)定、類型及其締約能力
裁判要旨一 當(dāng)事人以其尚未成立的子公司名義與對方簽訂合同并開始履行的，可以認(rèn)定該當(dāng)事人為合同當(dāng)事人，該合同內(nèi)容不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的，可以認(rèn)定已成立并合法有效。
裁判要旨二 法人被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后沒有進(jìn)行清算，也沒有辦理注銷登記的，不屬于法人終止，依法仍享有民事訴訟的權(quán)利能力和行為能力。
（三）其他組織的類型及其締約能力
裁判要旨 分支機(jī)構(gòu)屬于民法中的其他組織，具有一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力，其可以自己的名義對外獨(dú)立從事民事活動(dòng)，其是否越權(quán)屬于內(nèi)部關(guān)系，不能對抗善意第三人。
二、要約與要約邀請
（一）要約的構(gòu)成要件及要約糾紛解決規(guī)則
裁判要旨一 懸賞廣告屬于向社會(huì)不特定人發(fā)出的要約。
裁判要旨二 出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明具體確定，并對商品房買賣合同的訂立和房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。
裁判要旨三 商品房開發(fā)預(yù)售中的宣傳資料與鳥瞰圖就簽訂合同標(biāo)的的位置及外觀所做的說明和允諾具體明確，且對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。其雖未載入商品房買賣合同，但也應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容。
（二）要約邀請與要約的區(qū)別及常見類型
裁判要旨一 國有土地使用權(quán)出讓公告屬于要約邀請，競買人在競買申請中提出報(bào)價(jià)，并按要約邀請支付保證金的行為，屬于要約。
裁判要旨二 網(wǎng)站提供網(wǎng)絡(luò)競價(jià)拍賣服務(wù)，與出賣人和買受人之間構(gòu)成居間合同關(guān)系。出賣人在網(wǎng)絡(luò)上提供商品信息為要約邀請，買受人競買行為是要約。
裁判要旨三 當(dāng)事人在網(wǎng)站發(fā)布公開拍賣推介書的行為，是就公開拍賣事宜向社會(huì)不特定對象發(fā)出的要約邀請。當(dāng)事人雙方對合同內(nèi)容產(chǎn)生爭議時(shí)，該要約邀請對合同的解釋可以產(chǎn)生證據(jù)效力。
裁判要旨四 產(chǎn)權(quán)交易所發(fā)布的產(chǎn)權(quán)交易信息是向不特定主體發(fā)出的要約邀請。
裁判要旨五 拍賣廣告屬于要約邀請的性質(zhì)，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
（三）要約的撤回與撤銷的內(nèi)涵及區(qū)別
（四）要約的生效條件及其法律效力
（五）要約失效的情形
三、承諾
（一）承諾的構(gòu)成要件及幾種特殊的承諾行為
裁判要旨一 旅行社承辦校方組織的學(xué)生課外活動(dòng)，學(xué)生將春游所需的費(fèi)用直接交給旅行社，并不意味著學(xué)生對旅行社作出了承諾，更不應(yīng)認(rèn)定旅行社與每一位學(xué)生訂立了旅游合同。
裁判要旨二 保險(xiǎn)公司與房地產(chǎn)公司刊登的“五年還本售房保險(xiǎn)”的“廣告許諾”，不構(gòu)成《合同法》第二十一條的承諾行為。
裁判要旨三 土地征用方向被征地方致函說明付款方案的，致函行為構(gòu)成承諾。
（二）承諾的方式、承諾期限及起算點(diǎn)
（三）承諾的生效時(shí)間、法律后果及電子承諾的生效方式
裁判要旨 一方以文函形式提出新的意思表示或者新要約，而另一方在上述文函上簽字或者經(jīng)修改后簽字的行為，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為對新的意思表示的認(rèn)可或承諾，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方就文函所載內(nèi)容達(dá)成了合意，從而對雙方具有法律約束力。
（四）遲延承諾的認(rèn)定和遲到承諾的效力
（五）承諾的撤回及承諾對要約內(nèi)容的變更情形
裁判要旨 一方將載有合同變更內(nèi)容的“承諾書”發(fā)給對方，應(yīng)視為對合同變更的要約，而非對要約的承諾。
第二節(jié)合同的形式、內(nèi)容與性質(zhì)