商法總論（高等教育）

　　商法學(xué)在我國(guó)研究的高潮有兩個(gè)時(shí)期：一是清末民初，二是我國(guó)改革開放以來(lái)至今。這兩個(gè)時(shí)期都是社會(huì)聚變時(shí)期，其中的主旋律都是要求經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會(huì)進(jìn)步。這告訴我們一個(gè)事實(shí)：一個(gè)國(guó)家需要發(fā)展與繁榮市場(chǎng)時(shí)，就會(huì)想到商法，而西方社會(huì)的發(fā)展也印證了只有重視法律，尤其是商法的構(gòu)建，整個(gè)國(guó)家才能夠強(qiáng)盛，人們的生活才能夠富足。細(xì)數(shù)起來(lái)，商法自清末進(jìn)入我國(guó)并為民眾所知已有二百余年的歷史。但和同時(shí)期進(jìn)入我國(guó)的民法比較起來(lái)，商法的命運(yùn)卻沒(méi)有那么幸運(yùn)。當(dāng)民法學(xué)界已經(jīng)有人在高喊“民法帝國(guó)主義”口號(hào)的時(shí)候，商法學(xué)者對(duì)商法卻困惑重重：“一方面我們?cè)谀钸吨谭?，但卻不定商法為何物；一方面我們?cè)诤艉爸谭ǖ睦碚摵蛯W(xué)說(shuō)，但卻說(shuō)不清商法的概念和范圍。面對(duì)著古老成熟的民法，商法的位置在哪里？”在政府與學(xué)界的推動(dòng)下，民法典正在緊鑼密鼓地制定著，幾年之內(nèi)，民法典可能就會(huì)出臺(tái)。但是商法典的制定卻還不現(xiàn)實(shí)。對(duì)于未來(lái)商事法律制度的定位，學(xué)者們分歧雖然很大，但有一點(diǎn)是肯定的：大部分學(xué)者認(rèn)為民商合一是理想的選擇，這在一定程度上也影響了人們對(duì)商法獨(dú)立性的認(rèn)識(shí)。我國(guó)商法的研究目前還處于起步階段。商法學(xué)在我國(guó)發(fā)展的阻礙很多，其中一個(gè)主要的阻礙是商法學(xué)基礎(chǔ)理論研究太薄弱。商法學(xué)研究的困境來(lái)自于以下幾個(gè)方面：第一，商法與商事交易實(shí)踐聯(lián)系緊密，離開實(shí)踐，商法的研究無(wú)法展開。就像學(xué)者們所說(shuō)的那樣：“商法起源于商事交易習(xí)慣與慣例，不像民法那樣起源于羅馬法，它是一門實(shí)踐性法學(xué)，從一開始就沒(méi)有完整的理論”。第二，商法學(xué)研究的資料較少，即使有一些資料，由于商法具有易變性，因此以往的資料不一定就能用在現(xiàn)今的研究上。第三，與民法比較起來(lái)，商法的研究具有開放性。商法與經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)和政治學(xué)等都有著密切的聯(lián)系，要精深地理解商法，上述學(xué)科的知識(shí)養(yǎng)料都得吸收。商法總論作為商法制度的總綱，是德國(guó)學(xué)者所說(shuō)的“提取公因式”的結(jié)果。由于商法總論的抽象性，往往使研究者望而卻步。樊濤與王延川兩位商法學(xué)新秀抱著“啃硬骨頭”的精神，經(jīng)過(guò)艱苦的努力，完成了本作品。本著作出版在即，兩位作者找到我，希望我能為他們的新書做序，我欣然答應(yīng)。通覽這部著作，雖然有些觀點(diǎn)還有待商榷，但我認(rèn)為其中不乏新意。第一，作者有一種大境界。比如第一部分緒論，作者主要從四個(gè)方面探討了商法在西方社會(huì)得以產(chǎn)生、發(fā)展的原因，作者試圖通過(guò)對(duì)西方社會(huì)商法成長(zhǎng)的背景因素的探討，引發(fā)我們的深思：到底我們國(guó)家是否具備西方社會(huì)商法成長(zhǎng)的諸多因素，在目前我們國(guó)家的現(xiàn)實(shí)狀況下，我們商法學(xué)者能做什么？第二，作者有著實(shí)證主義的研究精神。比如第三章商法與民法，在倡導(dǎo)我國(guó)應(yīng)該實(shí)行民商分立體制時(shí)，作者以大量的例子來(lái)說(shuō)明民商分立體制事實(shí)上所具有的各種優(yōu)勢(shì)：就微觀而言，首先對(duì)民商分立的倡導(dǎo)可以起到補(bǔ)足法律規(guī)定的疏漏的作用；其次，民商分立可以使商法的具體規(guī)定實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一；最后，民商分立有利于法律的修改以及保持民法規(guī)范的穩(wěn)定性。就宏觀而言，商法典通常是立足于對(duì)商人的保護(hù)而設(shè)，商法典可以說(shuō)是商人行商之憲章，因此，民商分立體制可以起到倡導(dǎo)商業(yè)與發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的良好效果。第三，該著作的內(nèi)容有一定的深度，其研究方法也具有開放性。比如商法方法一節(jié)，作者在適用傳統(tǒng)的法學(xué)研究方法的基礎(chǔ)上，綜合運(yùn)用政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、文化學(xué)的方法對(duì)商法的諸多方法作多維度的探析，力求研究方法上的創(chuàng)新與研究成果的科學(xué)性。第四，作者有著強(qiáng)烈的現(xiàn)實(shí)主義態(tài)度。比如第六章到第十章的內(nèi)容，作者對(duì)我國(guó)目前的商事法律制度的現(xiàn)狀進(jìn)行反思，指出其不足，并為未來(lái)我國(guó)的商事立法作制度上的設(shè)計(jì)。

暫缺《商法總論（高等教育）》作者簡(jiǎn)介